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中华人民共和国侵权行为法草案综合评析


□ 谢哲胜

  摘要:2002年12月出台的《中华人民共和国民法草案侵权责任法编》,作为侵权行为法的官方草案,兼有一般化规定和类型化规定,也对于不同权利客体的侵害为分别不同的规定,因此,立法方向基本上值得肯定。草案的一大特点是对无过失责任规定比较多,而不规定引诱他人违约的侵权责任值得赞同。但是草案的部分条文规定有待厘清或斟酌,对惩罚性赔偿应加以规定。
  关键词:侵权行为;侵权行为法草案;侵权行为法基础
  中图分类号:DF522 文献标识码:A 文章编号:0257-5833(2008)09-0085-10
  作者简介:谢哲胜,中正大学法律学系教授
  
  中华人民共和国大陆地区(以下简称大陆)侵权行为法法典化历程,从王利明、梁慧星、徐国栋等学者各自起草民法典草案侵权行为编(以下分别简称王稿、梁稿、徐稿),2002年12月的中华人民共和国民法草案侵权责任法编(以下简称官方草案),到杨立新教授主持的中华人民共和国侵权责任法草案专家建议稿(以下简称杨稿),对于侵权行为法的立法准备已逐渐成熟,虽然人大常委会尚未发布草案征求意见通知,但以目前进度,二至三年左右由全国人大通过侵权行为法,将是意料中的事。一部相对完整的侵权行为法典,对于侵权行为法产生宣示作用,将可达到引导人民朝向立法政策所要达到的目标而前进,然而,为了避免法典化后形成法律僵化的缺点,立法前再三斟酌也是有必要的。法典只是法律的一种形式,法典的功能本是有限的,期待十全十美的侵权行为法典固然是不可能的,但是相对完美的立法却是可期待的。基于之前《中华人民共和国物权法》最后通过的条文是以官方草案为蓝本加以增删而成,本文也以官方草案为主要评析对象,提出一些意见,供立法机关参考。
  
  一、草案名称及体系评析
  
  官方草案和各学者稿在名称和体系方面有些不同,本文评析如下:
  
  1、名称
  本文比较的五份草案,官方草案和杨稿使用侵权责任法一词,而其他三份草案都使用侵权行为一词,名称的确定自然也有讨论的空间。其实使用侵权责任或侵权行为都不会影响规范的内容,采用其中任何一个名称,都不会直接影响规范内容的质量,所以,对于名称讨论的实益有限,但是二者的妥当性仍是有区别的。
  侵权责任一词是指侵权行为的责任,从该法规定侵权行为通常要负损害赔偿责任,则称为侵权责任法似乎也可一目了然,而且如果该法都是有关责任的规定,则称为侵权责任法,显然会比侵权行为法更为妥当。然而,该法的内容是规范侵权行为的法律效果,有侵权行为或侵权的事实,必须通过该法的评价,才会有责任,仅是侵权的事实,不当然即有责任。该法适用的事实既然包括不负责任的侵权事实,则以侵权行为法一词称呼该法,似乎比侵权责任法更符合该法的规范内容而更为贴切。
  
  2、体系
  侵权行为依加害客体的不同,应负的民事责任本应不同,类型化的规定,不仅较为公平,法官也较易于操作。然而,为了对于将来可能发生的侵权态样的救济,保持弹性的空间,因此,也应该有一般性的规定。侵权行为法采取一般化及类型化结合的立法方式,则现行所有类型的侵权行为都能被明确规范,而又能赋予法官相当的弹性以应付新的各种层出不穷的案件,是比较合乎现代社会的需要。对于侵权行为主体或归责原因较特殊的类型再另为规定,因此,就形成一般侵权行为有一般规定(包括损害赔偿的规定)和类型规定,加上特殊侵权行为,就形成侵权行为法的完整体系。
  依加害客体的不同分别规定,有其必要已如前述,而包括王利明、梁慧星、徐国栋、杨立新等学者提出的草案,都依被害权利客体的不同,而分别规定,官方草案在第13至16条也分别针对侵害姓名权、名誉权、肖像权、隐私权、财产、妨害他人行使物权的部分加以规定,也达到依被害权利客体的不同而分别规定的效果,值得赞扬。
  
  二、草案关于侵权行为的一般规定评析
  
  官方草案有关侵权行为的一般规定,规定在第一至三章,分别是一般规定、损害赔偿与抗辩事由,分别评析如下:
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