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论换股并购中的异议股东估价权制度


□ 毕东茜 肖 婷

   引言
  
   换股并购,又有称为股票互换式并购,作为企业兼并和收购的基本类型,是与现金并购相对应的概念。具体指并购公司通过将目标公司的股票按一定的比例换成本公司的股票,目标公司被终止,或成为并购公司子公司的并购方式。
   在换股并购中,虽然有部分股东(特别是小股东)可能对公司换股并购行为不满意,但是,法律并不能单纯以此为由而赋予这些股东提起撤销公司并购行为的权利,目的在于为了防止因不必要的争议而阻碍公司合并的有效进行;并且异议股东若提起禁止公司换股并购行为的代表诉讼,就必须负担举证责任,在公司管理层掌握信息的背景下,这显然是个不易克服的障碍。因此,为了保护异议小股东的权益,西方国家就采用是异议股东估价权制度作为替代性的补救措施。
  
   一、异议股东估价权的理论依据
  
   异议股东估价权(theappraisalrightofdissenters),又称异议股东股份买回请求权,指股东会作出严重影响股东利害关系的决议时,股东有权请求公司回购自己的股份。值得注意的是,换股并购只是属于提起异议股东估价权缘由的一种,异议股东估价权在公司组织结构发生重大变更(包括公司组织结构的内部变更和外部变更)时都可以发生,如公司的合并、分立、重组、重大资产处理等。
   估价权的价值主要在于平衡了同意特别交易的大股东和对特别交易持异议小股东的双方利益。如果公司所进行的特别交易活动会严重损害小股东的利益,则小股东对公司的期待利益落空。小股东往往可能是因为了解某家公司具有特殊的身份或性质而购买其股票的,而在公司存续期间,小股东会仍然希望公司具有这样的身份或性质。而公司
  被收购的结果之一就是股东将成为并购公司的一名股东,而并购公司的性质对于小股东而言就有不可选择性。进而小股东的合理期待落空,所以公司法应当允许公司以合理的价格买进小股东的股份,从而使他们退出已丧失吸引力的公司。中小股东在竭尽了代表诉讼等救济手段还不能维护自身的权益时,行使异议股东估价权就保证了公司股东会议决策的民主性,为公司并购过程中小股东的权益提供了事后保障,兼顾了公平和公正原则。而且异议股东估价权的行使无需举证,成本也较低。
   反过来说,如果公司法不规定公司以公平合理的价格购买持异议股东的股份,那么小股东势必以公司的并购活动存在欺诈性、压制性为由向法院提起诉讼。除去漫长的诉讼过程不说,如果法院支持了小股东的诉讼请求,否认了公司的并购行为,则公司的重组活动将很难实现。而通过公司购买持异议股东的股份,公司大股东的决议即可获得维持,既防止了公司小股东利用自己的地位压迫公司大股东,也使公司组织能够获得稳定的发展。
   在异议股东权中,公司必须以一个公平的价格来回购。其法理在于,如果一个股东因为反对拟议中的交易,并且拒绝帮助促成这项交易而选择退出该公司,那么他不应分享任何由这项交易造成的增值,也不应当分担任何由此造成的贬值。
  
   二、各国和地区关于异议股东估价权的规定
  
   美、日、德等国家的公司法都对异议股东的股份回购请求权做了规定。特别是美国的标准公司法》更是设专章对股份回购请求权做了详细规定,并得到了美国各州公司法的积极反应。美国《商业公司法》(修正版示范文本,RevisedModelBusiness CorporationAct)13.02.a条款规定:“在下列任何公司行为发生时,其股东享有估价权利且有权取得对其所持股份公平价值的支付:〔1〕该公司为其中一方当事人的合并易完成:①如果依照本法第11.04 条规定,经公司股东同意方可进行合并,且公司股东对该合并具有投票权;但就合并完成之后仍为流通股份的任何类别或序列股份,任何股东均不享有股价权利之情形除外;或②如果该公司为子公司,且该项合并受本法第11.05条约束;〔2〕股份将被取得的公司作为一方当事人的股份交换已完成,且如果该公司股东对该项股份交换行为具有投票权;但就未被交换的任何类别或序列的股份,任何股东不享有股价权利之情形除外;…”
   日本商法典第408条也作了类似的规定,如果公司做出了与其他公司合并的决议,则公司应当以公平合理的价格购买公司那些持异议的小股东的股份。
   德国《公司改组法》第14条第2款、第15条第1款规定,虽然股东“不得以确定的股份转换比例过低为依据,或以承受财产的权利承担人的成员资格作为移转财产的权利承担人的股份或成员资格的对等价值并不充分为依据,对移转财产的权利的合并决议的有效性提起诉讼”,但是,“该移转财产的权利承担人的任何一名股份持有人以其对合并决议的有效性提起诉讼的权利被排除为限,均可向承受财产的权利承担人请求以加付现金的方式给予补偿”,“加付的款项可以超过所给予的股份相当的股本金额的10%”。
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摘自:新学术 2008年第03期  
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