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中国民法总则编制定中的基本问题研究


□ 苗延波

  摘 要:中国民法有必要设立民法总则编。《民法通则》是民法总则编制定的基础与胚胎。民法总则编的基本结构应当包括:一般规定、民事主体制度、民事客体制度、法律行为制度、诉讼时效制度和民事责任制度。
  关键词:民法通则;民法总则;基本结构;内容
  中图分类号:D923.2 文献标识码:A 文章编号:0257-5833(2008)03-0149-11
  
  民法总则是统领民法并且是适用于民法各个部分的基本规则。民法总则一般置于民法分则之前,它规定的是各种民事权利关系的通则。民法总则是民法学长期发展的产物。但是,究竟如何构建中国民法的体系,在中国民法学界始终存在着广泛而热烈的讨论。本文拟就中国民法总则立法中的几个关键性问题谈一些自己不成熟的看法。
  
  一、设立民法总则编的必要性
  
  1 从各国民法典的立法例看设立民法总则编的必要性
  纵观大陆法系各国民法典编纂体系,具有代表性的主要是法国式与德国式两种。
  (1)法国式。该体系又可称为罗马式,该体系最初是由《法学阶梯》创设的,分为“人法、物法、诉讼法”三编。这种三编的编纂体例基本被法国民法典所接受,法国民法典只是删除了其中的诉讼法内容,把物法分为财产及对所有权的各种限制和取得财产的各种方法。由于采纳了此种体系,法国民法典没有总则,缺少有关民事活动的一般原则的规定,而将这些一般规则和原则体现在学者的论述和学理中。瑞士、意大利等欧洲国家的民法,以及受法国法影响的一些国家的民法典中也没有总则的内容。
  罗马法特别是《法学阶梯》是法国民法典重要的材料来源之一,其结构、内容、形式等多为法国民法典所仿效。产生这种情况的主要原因是与法国法制发展的历史进程密切相关的。早在远古时代,法国土地上就已经有人居住,其最早出现的居民是腓尼基人(Phoenicia),但后来他们于公元前1000年左右移民到了今天的摩纳哥和温德勒斯港。到公元前600年左右,凯尔特人(Celtes)在中欧地区操印欧语的部落进入了法国,这就是法国人的祖先,他们被罗马人称为“高卢人”(Gaulois),他们生活的地区也被罗马人称为“高卢地区”。公元前2世纪末,罗马开始入侵高卢。至公元前56年底,高卢地区为罗马的凯撒所征服,沦为罗马的行省,其政治、经济、法律开始逐步罗马化。罗马法律也就自然而然地在高卢地区获得适用。在从此以后的一千多年间,无论是在法兰克王国时期还是在法兰西王国时期,罗马法对法国法的影响一直很大。西罗马帝国灭亡以后,在法国南部罗马人居住区内适用的仍然是罗马法,而且当任何领域的习惯法规则缺乏时,即可援用罗马法的原则。13世纪以后,随着《国法大全》的重新发现,罗马法的影响更为扩大,罗马法成为法国南部的基本法律渊源,适用习惯法反而成为了一种例外。法国民法典仿效罗马法特别是《法学阶梯》的立法模式的做法,是有着其深远的历史文化渊源的。 ......
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摘自:社会科学
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