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浅析我国现行独立董事制度引入的不足与完善


□ 陈思妤 徐 轩

   一、我国现行独立董事制度的缺陷
  
   所谓独立董事,又称非执行董事,外部董事,2001年9月11日,中国证监会发布《中国上市公司治理准则》(征求意见稿),将独立董事界定为“与公司及其大股东之间不存在任何足以影响其做出独立、客观判断的关系的人士”,至此,我国的独立董事制度正式确立。但是由于是新的制度创新,不免引进中国时有缺陷,现在就以下四个问题谈谈它们的缺陷。
   (一)独立董事的生成规定的缺陷
   独立董事的聘任,将影响独立董事的独立性。我国上市公司基本上都存在一个控股股东并实际上控制董事会,而《指导意见》规定独立董事由股东大会选举产生,规定上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人。在《公司法》中,董事会成员是按照《公司法》中只能由股东大会选举产生,所以独立董事作为董事会成员当然也由股东大会选举产生。但现实生活中,股东大会选举董事往往只是名义的,独立董事的选任实质是由享有提名权股东来决定的,这样的选任根本无法保证它的独立董事的独立性。
   (二)独立董事在经济利益方面存在依附性。
   由于目前我国还没有一个专门的机构为独立董事提供薪酬,实践中独立董事的薪酬都是由董事会制定预案,股东大会审议通过,并在公司年报中进行披露。在我国现有股权结构下,大股东控制董事会,就等于说,独立董事拿多少钱由大股东说了算,这不免使独立董事对大股东产生依附性。总之,薪酬应既要能足以激励独立董事勤勉工作,与独立董事承担的义务责任相一致,又要防止被大股东收买,导致独立董事依附于大股东。从而保持独立董事赖以生存的极为重要的“独立性”。
   (三)独立董事责任制度的不足
   我国《指导意见》在规定独立董事如何行使权利的同时,鲜有相对应的法律责任的规定,这迫切要求对独立董事有更严格的约束机制。独立董事作为代理人,一样会存在败德行为,存在以权谋私或不负责任地滥用权力的行为,独立董事作为公司的监督者,并不是天生公正的化身,有很多因素会影响其公正性。但是《指导意见》对独立董事义务、责任的规定相当粗略,几近难觅芳踪。目前的《公司法》、《证券法》对上市公司独立董事的职责、行为规范、道德规范等都没有明确的规定,一旦上市公司出现了问题,独立董事也没有明确具体要承担的责任。这样如何保护能中小投资者的利益?
  
   二、独立董事制度的完善几点建议
  
   第一,对于独立董事的生成规定的不足,不应由控股股东或由其控制的董事会选择独立董事。笔者认为第一,应明确独立董事的任职资格,独立董事除了符合董事任职条件外,还应具备所任职公司要求的业务素质,并且还要与公司没有利害关系。其次,应建立独立董事的选拔和认证制度,甚至要建立资格认证机构连带责任制度。 ......
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摘自:新学术
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