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论缔约过失责任及在我国的适用


□ 张桃勇

  内容提要:缔约过失责任制度是当代民法重要的组成部分,它的确立对维护缔约过程中双方当事人的利益具有十分重要的意义。然而这一制度在我国民法中却并不完善,它诸多方面的内容在我国民法学界存在许多争议。对此,本文系统地介绍了缔约过失责任制度,对目前理论界的争议问题进行论证,介绍了缔约过失的基本理论以及该制度在两大法系和各国的确立和发展概况,展示了缔约过失制度的丰富内涵和特质,其中更着重论述了缔约过失在我国的立法状况和在司法实践中的应用(特别是审判中法官自由裁量权的合理运用)。笔者对缔约过失责任的相关理论作了一定的总结和评价,对我国缔约过失制度的完善和改革之路作了一些浅薄的探讨,提出了自己的观点和看法。
  关键词:缔约过失责任 诚实信用原则 先合同义务 信赖利益
  
  德国法学家耶林在1861年提出的缔约过失责任制度对各国立法和判例产生深远的影响。缔约过失责任与违约责任和违反后合同义务责任一同构成了现代民法契约责任的内涵,并使缔约责任完成了从近代到现代的历史性转变。我国二十多年的经济体制改革实质性的收获就是促进了经济体制由计划走向了市场和契约。以契约关系为主要市场秩序框架的兴起,必然呼唤更加公平合理的契约制度以保护市场体制下的契约安全和效率。在本文中,笔者试图通过介绍缔约过失责任制度。分析缔约过失责任是诚实信用原则在合同领域的适用,其适用必然引致合同责任的扩张,揭示法律制度的确立与社会实践的密切关系、社会的公平正义是法律真正的宗旨和价值体现;结合缔约过失在我国新合同法中的有关规定及其在我国司法实践中的应用,进一步指出,理论上和实践中都要牢牢把握诚实信用这一裁判的最高指导原则。
  
  一、缔约过失责任概论
  
  基于对各国缔约过失制度适用范围的考察,笔者认为对缔约过失制度有必要做广义的理解,即:缔约过失是指当事人在缔结合同之时因未尽必要的善良注意,导致合同不成立、无效或者是被撤销,而使另外一方因此遭受损失的情形。
  缔约过失与违约行为发生于缔约的不同阶段,明显地,缔约过失不能适用违约责任。那么缔约过失责任的理论基础是什么呢?以下是学界的几种主流学说:侵权行为说、法律行为说、法律规定说以及诚实信用原则说。
  缔约过失责任与违约责任的区别体现在:
  (1)产生的前提不同。缔约过失责任的产生是基于合同法的具体规定,而非有效成立的合同。无论合同是否有效成立或存在,只要违反合同法的规定,就要承担缔约过失责任。而违约责任是一种违反合同的责任,它以合同的有效存在为前提,没有合同的有效存在,违约责任就无从谈起。
  (2)责任的承担方式不同。缔约过失责任是一种法定责任,由法律直接规定,它的责任形式只有一种,即损害赔偿。而违约责任可以由当事人约定责任形式,其方式有多种,如支付违约金、损害赔偿、实际履行等,也可以法定的责任形式予以补救。
  (3)赔偿的范围不同。缔约过失责任的损害赔偿范围包括了信赖利益的损失。信赖利益的损害赔偿,旨在使受损一方当事人的利益恢复到合同磋商前的状态。而违约责任的损害赔偿范围既包括因违约而造成的实际损害,也包括期待利益的损害。违约责任的损害赔偿旨在使受害人的利益达到合同已经履行的状态。
  (4)损害赔偿的性质不同。对违约责任中的损害赔偿,法律通常作出了一定的限制。作出此种限制的主要目的是为了减轻交易风险,鼓励当事人从事交易行为,同时也为了避免在缔约以后因损害赔偿而发生各种不必要的纠纷。但是在缔约过失责任中,则不存在与违约责任相同的责任限制规定。
  (5)免责条件不同。我国法律没有对缔约过失责任规定免责事由,法律关于不可抗力的免责事由仅适用违约责任。
  前文说缔约过失的理论基础是诚信原则,属于违反先契约义务的范畴,那么先契约义务的性质又是什么呢?是契约义务,还是独立于契约义务的法定义务?这将直接决定如何界定缔约过失的责任性质,甚至是导致民事责任制度结构的改变。更值得思考的是,是否也可以将缔约过失责任归于侵权责任,尽管它们在表面形态上有以上种种区别,但是,这种合并将有益于民事责任框架的合理架设和法定债制度的完善。笔者基于以上的考虑,对界定缔约过失的性质,作如下的解决:
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