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法律的成本


□ 江金彦

  提到法律的基础,人们几乎立即就会想到正义。的确,离开正义原则法律也就失去了意义。但逻辑的转向却使法律成为正义最后的载体,当前法律界因而时常要面临一些尴尬的事项,这也使得法律获得了自身所不能承受之重,如华南虎照片案就曾是这样的一桩。
  从华南虎照片所历经社会心理的波动来看,任何一种技术鉴定都未能被社会所轻易接受,专家和权威都已经不被社会所信任了。整个事件折射出公众对信任感、正义感的渴望,一旦正义(这里仅仅指的是诚实感)得不到实现,社会心理将为之极度紧张。之所以几张照片就能掀起如此大的舆论波澜,我想这有着深重的法律思维、社会思维的沉积。
  习惯上我们都把正义看成是法律的基础,甚至是唯一的基础。让我们转换一个角度,感受一下罗纳德·德沃金的理念,罗纳德不相信“法学或正义的原理存在于宇宙和真理的结构之中,他所相信的原理乃是蕴藏于、隐含于、内在于一个社会共同体的历史文化传统、道德信息、政治制度和法律实践之中的”。
  罗纳德认为,法律的存在是需要社会付出成本来维持的,从而道德力量才能在逻辑上发挥作用。至于法律的成本与效率问题,他认为,道德作为社会文化的核心力量,恰恰在于能降低法律制度运行的成本。
  法律制度的运行成本包含有法官、法院、律师、警察、公众守法意向及社会的参与等方面的具体内容,归纳起来大致可分为三类。
  首先是法律的制定成本。在当前两大主流法系——大陆法系与普通法系交融与演进过程中,其从业人员的收益(地位、权力、声望及货币收入)、在法律体系的政治地位等方面的差异对法律制定成本和法律的效率存在着不同程度的影响。
  以法官职业为例,在英美法系中判例法是主要的法律渊源,普通法是在法官手中诞生、成长起来的,他们从一个又一个的案件中获得其原则,建立起一套完整的法律体系,并在裁决相关的案件时,通过判例约束后来的法官,他们拥有“立法职能”,法官的判例具有完全的法律效力。因此,法官属于“文化界的巨人”,或被称为“慈父般的人物”。生活在普通法系国家中的人们,对法官的工作和职业是非常尊敬和信赖的。诉讼过程好比是一场法律格斗,双方当事人地位完全平等,法官居中裁断,主导着诉讼程序的走向,法官开庭听讯和裁定各方争论的问题,而不是代表整个社会进行调查或验证。在这种法系的国家,人们很少见到年轻的法官。历尽各种苛刻的考试、考察,一旦被任命为法官,意味着被任命者一生中辉煌成就的顶峰。而在大陆法系国家,主要法律渊源是由立法机关颁布的成文法。一般认为,法官只要把事实和法律最大限度地完美结合起来,即达到了公平、公正。在适用法律的过程中,法官的使命就是不折不扣的适用法律。为防止法律的可能变形,法官解释法律的权力受到了严格限制。至于法律本身是否真正体现了公正,是“良法”还是“恶法”,是否有助于解决争端,则不是法官所应关注的事。大陆法系各国往往法典繁多,留给法官自由解释的余地很少。因此,可以说大陆法系的司法工作是一个官僚的职业,法官是职员、公仆,司法的作用则是狭窄、机械而无创造性。与英美法系法官不同,大陆法系的法官很难在其职业生涯中获取显赫的名声。法官作为法律职业者,是专门培养的,一般不从律师中选任,模式基本上是从业起始型法官,从就业开始时就做法官。上级法院法官基本是从下级法院产生的,在司法结构的金字塔中,越到高层法官越少。有些人可能会做上最高法院的法官,有些人可能一辈子终老于基层法官。最高法院的法官和基层法院的法官实际上只是所做事情的内容有所差异,并不存在其他方面的高下问题,因而收入也差别不大。法官职业特色在不同法系中的差异表明不同法律体系的法律制定存在形式上和成本上的巨大差异。 ......
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摘自:读书
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