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无纸化证券的权利结构


□ 叶 林

  摘 要:无纸化证券与公司股东名册和纸质凭证皆为证券权利的表彰形式。无纸化证券与将计算机技术引入证券市场直接相关,却与传统法律制度和社会观念存在冲突,各国引入无纸化证券的路径存在较大差异。在无纸化环境下,证券账户是记载证券权利的重要工具,从而构造了证券账户与投资者、证券公司以及证券登记结算机构的复杂法律关系。本文试图从无纸化证券对现有法律的冲击出发,探讨我国《证券法》规范存在的问题,努力搭建传统证券法理论与现代社会之间的良好制衡机制。
  关键词:证券权利;无纸化;证券账户;非移动化
  中图分类号:DF.433 文献标识码:A 文章编号:0257-5833(2009)03-0089-09
  作者简介:叶 林,中国人民大学法学院教授 (北京 100872)
  
  无纸化证券是当今各国证券的重要表现形式,是指以证券登记结算机构的电子记录替代纸质凭证,并通过证券账户记载证券权利及其变动的电子信息记录,也可称为数字式证券或者非实体证券。我国证券法系以纸质证券作为制度构造基础的,根据纸质证券的特质,现行证券法确立了证券权利的确认、转让和保护规则。然而,当今各国证券市场普遍面临着从纸质证券向无纸化证券的转变,这种市场发展趋势不仅改变了证券权利的传统表现形式,还深刻触及了传统的证券法理论。如果不能准确把握这种变化的实质,必然衍生标新立异的学术观点。笔者认为,法律是推陈出新、不断繁衍的社会行为规范,不会也不应紧随某些生活元素的变动而随意改变,也不会对日新月异的新鲜事物熟视无睹。将传统法律与新生事物之间作出一致性解释,或许才是恰当的出路。
  
  一、我国证券无纸化的成因
  在我国,纸质证券只是短暂的制度停留,很快就被无纸化证券所替代,无纸化证券已成为我国上市证券的唯一表现形式。我国自上世纪90年代初组建沪深证券交易所时,就采用计算机自动撮合和集中竞价的交易模式。自1993年底开始,我国开始发行无纸化证券。1996年底,我国建立了证券交易所与证券公司之间的网络连接,取消了证券交易所交易大厅,或者仅将其作为证券交易的备用设施。在此基础上,证券公司开发了包括电话委托、磁卡、电脑终端等多种交易手段,实现了证券的无纸化交易。截止目前,我国的各种上市证券已实现了全面无纸化,证券发行人不必再向投资者交付证券的纸质凭证。
  在推行证券无纸化方面,我国属于世界上的先进国家,欧美多数国家至今停留在纸质证券占据优势地位的过渡阶段,属于证券无纸化的后进国家。应否以及如何实现证券无纸化,在这些国家依然争议不断。我国香港证券监管机构于2003年就启动了推行无纸化证券的咨询程序,至今未能形成结论,这本身说明证券无纸化的实施困难。当今社会已步入信息社会,无纸化证券替代纸质证券或已成为不争的趋势,然而,诸多复杂的现实因素却始终制约着各国证券无纸化的进程。
  (一)传统法律与现代社会的融合
  证券市场是旨在实现、提升证券流通性的特殊市场,现有证券交易规则是在满足证券市场的需求中逐渐发展起来的。任何新生事物必须寻求与传统制度的衔接和融合,尽力避免与传统法律的冲突与对立。欧美传统证券法建立在纸质证券基础上,传统证券法理论是以纸质证券及其转让作为基本模型的。即使计算机技术已广泛引入现代证券市场,但却没有撼动传统证券法的理论基础,也没有消除传统规则对现代证券交易发生的内在影响。我国曾长期处于管制经济阶段,尚未形成与市场经济发展需求相适应的稳固法律制度,也没有照搬欧美国家的传统法学理论。这样,既有法律规范和法学理论就未能形成阻碍证券无纸化的现实阻力。
  上世纪90年代初,我国组建了沪深证券交易所并快速实现了证券无纸化。我国没有形成以纸质证券为基础的交易观念,也没有形成以纸质证券为基础的稳定交易制度。摆脱了纸质证券的观念和制度羁绊,我国得以快速进入证券无纸化阶段。当然,快速进入无纸化证券阶段,并不说明我国现有证券法回应了无纸化证券的发展趋势。恰恰相反,我国既有证券法律规则始终处于纸质证券的时代。但是,实际的证券交易规则远离了以纸质证券为基础的交易规则,甚至不完全符合证券法的规定,这就减缓了我国推行证券无纸化的制度压力。极端地说,我国证券市场不是在法律体系相对完备基础上建立起来的,而是在适应复杂的社会实践基础上形成的,这些社会实践是以证券监管机构规章的形式体现出来的,证券监管机构颁布的部门规章其实已架空了诸多证券法规则。
  (二)证券无纸化与经纪人的市场阻力
  我国在推行证券无纸化时,从未遇到来自证券市场的行业阻力。在欧美国家,庞大的证券经纪人队伍已构成现代证券市场的重要依托,它们既是投资者买卖证券的必要中介,又可能转变为推行证券无纸化的阻力。在传统交易模式下,由于没有远程自助交易,投资者的交易指令必须首先报送给证券公司的柜台营业员处理。投资者填写委托单、发出交易指令后,证券公司柜台营业员负责将交易指令传输给证券公司派驻交易大厅的驻场经纪人。在交易大厅里,驻场经纪人采用特定手势传递各自的买卖申报,与其他经纪人达成证券交易。因为长期沿袭这种交易模式,欧美国家久已形成了规模庞大的证券经纪人队伍,他们对顺利开展证券交易,稳定证券市场乃至经济秩序,都发挥了无可估量的巨大影响力。
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