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中国企业横向并购指南探讨


□ 吴汉洪 单向前

  摘要:本文在中国反垄断法律制度将要实施的背景下,对中国企业横向并购指南的有关问题进行了探讨。本文构画了企业并购的基本框架,并重点探讨了中国企业横向并购指南的一些基本问题,提出了相关的政策建议。
  关键词:横向并购;经济分析;指南;效率
  中图分类号:F271文献标识码:A文章编号:0257-5833(2007)05-0044-09
  作者简介:吴汉洪,中国人民大学经济学院教授;单向前,中国人民大学经济学院博士研究生 (北京 100086)
  
  一、引言
  
  在中国政府有关部门的努力下,《中华人民共和国反垄断法(草案)》已经形成。该草案于2006年6月7日经国务院常务会议讨论并原则通过,目前正在提交全国人民代表大会常务委员会审议。预计不久的将来,《中国人民共和国反垄断法》将正式施行。反垄断法是保护市场竞争,防止和制止垄断行为,保护市场经济竞争秩序的重要法律制度。
  企业并购对经济的影响是双重的。一方面,并购可以实现规模经济,提高生产的效率;另一方面,某些并购可能会损害相关市场中的有效竞争。因此,在市场经济中对并购活动进行控制是必要的。按照大多数市场经济国家的做法,对并购的控制体现在各国的竞争政策或反垄断政策之中。《中华人民共和国反垄断法(草案)》也已将对并购的控制作为其中的一项主要内容。
  毫无疑问,随着中国反垄断法在今后的正式施行,将有大量的后续工作要做。出于这一考虑,本文旨在对中国企业横向并购指南进行探讨,供有关部门和人员参考。
  
  二、背景说明
  
  1.并购控制的基本原理。企业并购因其利弊皆俱,故并购控制的基本着眼点在于对并购的成本和收益进行分析和评估。从理论上讲,若并购的收益大于成本,则该并购在经济上是可以接受的;反之,若并购的成本大于收益,则该并购在经济上是不可以接受的;若并购的成本和收益相当,则还需从其他方面来权衡并购的利弊得失。并购控制的复杂性和难度在于并购的成本和收益很难评估和量化。
  2.对企业并购进行控制的主要手段是对企业的并购实行事先或事后申报制度。前者是指在并购完成前,通过并购申报方式对并购加以控制使某些并购的反竞争性得以遏制。后者指企业并购时,国家竞争主管机关不进行任何干预,并购企业无需向并购主管机关进行申报,只需在并购完成后向相关主管机关进行报备的制度。但在并购后,如果主管机关认为并购造成市场结构日趋恶化,或对市场竞争产生较为严重的负面影响的,国家可以运用公权力进行强制干预,采取禁止并购或强制分拆等补救措施。根据我国实际情况,并参照大多数国家反垄断法控制企业并购的做法,我国反垄断法草案对企业并购设计了事先申报制度,要求达到一定规模标准的企业并购应事先向国家反垄断执法机构申报,未申报的,相关企业不得实施并购。
  3.企业并购的申报制度只是并购控制程序的第一阶段。并购控制程序的第二阶段为深入调查(in-depth investigation)阶段。在这一阶段中,竞争主管机构对可能对市场竞争产生较大影响的企业并购作进一步的审查。中国反垄断法草案中明确规定了审查企业并购应当考虑的因素,包括参与并购的企业在相关市场的市场份额及其对市场的控制力、相关市场的市场集中度以及企业并购在相关市场上排除限制竞争的可能性等若干方面。此外,草案原则上将具有或者可能具有排除、限制竞争效果作为禁止企业并购的判断标准;将企业能够证明其并购可以改善竞争条件和竞争状况,并且对竞争产生的有利因素明显大于不利因素,或者符合公共利益的要求,作为允许企业并购的依据。至此,我们已勾画出了体现在反垄断法(草案)中的我国企业并购控制的基本框架。如图1所示:
  
  4.上述基本框架线索是清晰的,但留给竞争执法机关的问题仍然很多。第一,企业并购的申报标准问题。企业并购的申报标准关系到国家对企业并购控制的程度。许多国家都根据本国的经济发展水平、产业集中度、市场竞争状况和国家的经济政策等因素,依据销售额、资产额或交易额来确定并购的申报标准。我国反垄断法草案从我国的经济发展水平和市场竞争状况,特别是不同行业和领域差别较大的实际情况出发,在三个层面上规定了企业并购的申报标准。第二,对达到申报规模标准的,竞争主管机构需作进一步审查,但如何做进一步审查,草案并没有作出进一步的陈述和说明,而只是规定了审查企业并购应当考虑的因素和禁止并购和准许并购的原则。应当说,企业并购控制的第二阶段审查主要是经济分析工作,有关执法人员仅从法律条文所规定的因素和原则等方面很难进行相关的审查工作。为了较科学地考察企业并购的利弊得失,并使控制企业并购的法律具有较强的操作性和较好的透明度,美国和欧盟均制定和颁布了横向并购指南。
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