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论证券无纸化条件下证券资产安全的法律维护机制


□ 王建文

  摘 要:证券无纸化条件下证券资产安全的法律维护机制涉及多方面的法律关系,其核心问题为妥善界定证券持有方式并确认投资者与证券登记结算机构之间的法律关系。对此,我国仍应坚持证券直接持有方式,并确认投资者与证券登记结算机构之间存在直接的登记关系与存管关系,但维持将二者在证券清算阶段的法律关系予以隔离的法律处置机制。
  关键词:证券无纸化;证券直接持有;证券登记;证券存管;证券清算
  中图分类号:DF.433 文献标识码:A 文章编号:0257-5833(2009)03-0104-05
  作者简介:王建文,河海大学法学院副教授 (江苏 南京 210098)
  
  在资产证券化、证券无纸化的时代背景下,大量社会资产正日益普遍地以非实物的形式表现出来。由此,证券无纸化条件下投资者的证券资产安全与资金安全,就成为关系到证券市场健康发展与社会公众财产安全的重大课题。对此,建立在传统实物证券条件下的各国证券法已作出了相应调整,一些国家和地区还制定了专门的证券无纸化法,但这种调整并不彻底,相关法律制度仍无法有效保护投资者的证券资产安全与资金安全。尤其是在我国,尽管我国证券市场从发展之初就在世界上率先彻底实现了证券无纸化发行与交易,但《证券法》却基本上未能体现这一重大变革,从而导致证券交易当事人的权利义务关系无法得到有效的调整。这种法律制度上的缺失所导致的问题颇多,其中迫切需要解决的当为证券无纸化条件下投资者证券资产安全的法律维护机制的建立与完善(注:客户交易结算资金的安全问题也是各国证券市场共同关注的问题,但该问题在实物券与无纸化证券条件下都同样存在,且我国通过第三方存管的制度安排已基本解决了客户交易结算资金被挪用的问题,故本文不予涉及该问题。)。该问题主要涉及证券持有方式及投资者与证券登记结算机构之间法律关系的确认,投资者与证券公司之间的关系则较为明确,尤其是在证券无纸化条件下与有纸化条件并无实质区别,故限于篇幅,本文不予涉及。
  
  一、不同证券持有方式制度价值的分析与确认
  证券持有方式可分为直接持有(direct holding)与间接持有(indirect holding)。关于其划分标准,理论界有不同认识,但一般认为,应以投资者是否以其自身名义记载于证券发行人或其代理人所备证券持有人名册为标准(注:邓丽:《论无纸化证券的持有与所有》,《法律科学》(西北政法大学学报)2008年第4期。)。依此,证券直接持有与间接持有的本质区别在于,直接持有方式下投资者无需通过证券中介机构即可直接确认其证券权属。
  在美国的影响下,如今多数发达国家的证券市场都采用证券间接持有方式。我国证券市场则以直接持有方式为原则、以间接持有方式为例外。由于该证券持有方式与美国等主要西方国家不同,并且我国客观上也确认了证券间接持有方式(注:境外投资者通过QFII投资我国证券市场、境外个人投资者投资B股、我国投资者通过QDII投资境外证券市场以及企业债、国债回购都实行的是间接持有方式。至于这些间接持有方式下的投资者资产安全的法律维护机制,固然应借鉴西方国家成熟的法律制度不断完善,但限于篇幅本文亦不予涉及。),因而不能因美国等发达国家的证券市场采用证券间接持有方式就认为我国应将其作为变革方向,而应立足于我国已彻底实现证券无纸化这一特定证券市场实践作出合理选择,尤其是应以何种方式有利于维护投资者证券资产安全作为判断证券持有方式制度价值的基本依据。 ......
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摘自:社会科学
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